朱苏力法理学笔记

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3.0 朝花夕拾 2023-09-12 102 99+ 137KB 50 页

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苏力丢了一只小狗,市场价值 1000 元,在苏力的心里其价值 2000 元(人只会买心理价值高

于市场价值的商品)。于是苏力发出悬赏广告,悬赏 500 元。贺卫方拣到了这只小狗并将其归还于

苏力,但是贺卫方并没有看到悬赏广告。此时 —— 苏力的悬赏广告还有没有约束性?

分析:(结论肯定是朱苏力得掏钱,但理由该如何解释?) 1、合同说:

苏力的悬赏广告是要约,你完成了悬赏广告的内容是承诺,所以得给钱。 —— 你根本就没有看

见广告,连合意都谈不上,何来承诺?

2、单务合同说:

反驳观点依然同上:没有合意,就没有合同。

3、道德、自然法说:

苏力付钱是为了符合道德要求 —— 道德是指不图名不图利,我要是给了你钱才是玷污了你的

道德。

4、交易安全说:

王泽鉴说 “ (悬赏广告)关系明确,符合社会通念,有助于交易安全 ” ,苏力批判说:“ 关系明

确怎么会产生纠纷?所符合的社会通念就一定是对的观点?悬赏广告能被称为一种 ‘ 交易 ’

吗? ”

5、波斯纳的观点:

我们不能把合同看成是先前用几个东西拼出来的,合同是法院会强制执行的允诺,使权力机关对

社会行为的判断,所以根本不要求合意等要件必须存在。它是否应当得到执行也并不取决于要约是否

得到了接受,而是取决于以法院为代表的社会意志希望人们以后的行为会如何发展,法院对于贺卫

方的行为是鼓励还是否定。但是,法院在作出判决的同时还必须考虑到可能带来的后果:一是法院强

论没有太多的逻辑、道德,基本上是完全的社会经验,所以,要靠经验来研究法律理论。

那么 —— 到底什么是理论?

具有一般性的社会问题,并且减少交流、交易成本,使人们获得更大收益的工具。 —— 是

“ 工具 ” ,而非 “ 真理 ” 。真理有时是没有用处的 (比如 “ 人必有一死 ” ),所以理论并不一

定追求真实、真理,只要它能预测并指导人们解决问题,即使其基础假设有错误,我们也可以称之为

理论。

Eg1:在日心说之后,很多航海问题依然是建立在地心说的框架下解决的

Eg2:经济学的 “ 理性人假设 ” ,人肯定不是完全的理性人

教认为法律是上帝的旨意,再如中国传统的报应观念。

有不同的理解。比如就业中的性别歧视(由此可以解释为什么女大学生成绩比男生好)。再如《阳

光灿烂的日子》,从一个孩子的角度理解一个阳光灿烂的文革时代。但苏力没有过分强调这种特定视

角,我

们只是要予以 “ 一定的注意 ” ,现代社会更多地还是强调统一,比如手机的充电器。

用社会科学的方式理解 “ 理论 ” :

1、能够解释社会现象,具有抽象性、统一性,有助于理解社会, 是经验,可重复,可以具体的、实

实在在的感觉到,必须结合各个学科(如经济学、社会学、人类学)以及生活常识去理解。 Eg :“ 著

名学者 ” 是否真的 “ 著名 ” ,要看到底有几个同学知道他?他上过几次电视? “ 著名学者 ” 是

不是就是 “ 好学者 ” ?

念的影响。

Eg :肖志军事件,他是不是由于 “ 受教育水平低 ” ?(社会主流观念:行为不理性是由于教育程

度低)

、单纯的理解还不够,更重要的是对世界的改造,对行为的影响。

Eg :用对贺卫方行为的评价来引导人们对于悬赏广告的行为。 4、关心后果,能够达到良好的收

效,所有的法律问题都必须考虑后果,不能有 “ 实现正义,哪怕天塌下来 ” 的观点。

Eg :波斯纳对于后果的考虑:一是法院强制执行的司法成本;二是过度鼓励可能导致人们 “ 丢

不掉东西 ” 了。

5、对于思想者自身来说,理论还必须不断地修正、完善。 2008-2-21

第二讲什么是法律,为什么要关注这个问题

国家制定的是法条,而非法律,法律必须要有人遵守、执行,否则一个单纯的条文也不可能叫法

律。

法律:应当遵守的规则(自然法) +现实遵守的规则(实在法) Eg: 安提格烈的故事 —— 国王的

实证法和安提格烈德自然法哪个更高?能进行比较吗?

当下中国存在的问题就是人权高于主权,自然法一定高于实证法。

中国古代就有的 “ 天理、国法、人情 ” 观;孔子的 “ 父子相隐 ” , 为了保护家庭而违背法

律。

世界上有很多东西就是不适合用法律来调整的,就像用老虎钳拔眼睫毛。

既然古今中外都有这种观点,那么 ——

什么是法律?

1、自然法:永恒不变的理性,不是现实存在的,只不过是人们相信;在一个社会中至高无上的、占

主导地位的观点。在不同时间、空间条件下会不断地变化。

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摘要：

1苏力丢了一只小狗,市场价值1000元,在苏力的心里其价值2000元(人只会买心理价值高于市场价值的商品)。于是苏力发出悬赏广告,悬赏500元。贺卫方拣到了这只小狗并将其归还于苏力,但是贺卫方并没有看到悬赏广告。此时——苏力的悬赏广告还有没有约束性?分析:(结论肯定是朱苏力得掏钱,但理由该如何解释?)1、合同说:苏力的悬赏广告是要约,你完成了悬赏广告的内容是承诺,所以得给钱。——你根本就没有看见广告,连合意都谈不上,何来承诺?2、单务合同说:反驳观点依然同上:没有合意,就没有合同。3、道德、自然法说:苏力付钱是为了符合道德要求——道德是指不图名不图利,我要是给了你钱才是玷污了你的道德。4、交易...

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